股權(quán)置換樣態(tài)分析論文
摘 要 股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股權(quán)在公司之間流轉(zhuǎn)的一種具體方式，它無礙于公司的正常經(jīng)營，同時(shí)又有讓置換雙方以最小的代價(jià)換取最大的經(jīng)濟(jì)利益等優(yōu)點(diǎn)，正日益成為投資者的最佳選擇。而在股權(quán)交換轉(zhuǎn)讓的過程中，股權(quán)置換作為一種獨(dú)特且具有諸多優(yōu)點(diǎn)的流轉(zhuǎn)方式也受到了各個(gè)公司的肯定。本文旨在從學(xué)理和實(shí)踐上闡釋股權(quán)置換這一轉(zhuǎn)讓方式，以期在實(shí)踐中將其進(jìn)行效益最大化的利用。
關(guān)鍵詞 股權(quán)置換 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 股權(quán)登記
作者簡介：莫薇，四川師范大學(xué)法學(xué)院民商法學(xué)研究生，研究方向：民商法。
隨著現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，股權(quán)已經(jīng)逐步成為一種重要的無形財(cái)產(chǎn)。股權(quán)的轉(zhuǎn)讓變動(dòng)不僅有利于公司的正常經(jīng)營，同時(shí)又有讓置換雙方以最小的代價(jià)換取最大的經(jīng)濟(jì)利益等優(yōu)點(diǎn)，正日益成為投資者的最佳選擇。在股權(quán)變動(dòng)中有一種轉(zhuǎn)讓方式叫做股權(quán)置換，它更為高效便捷，是公司再上市的秘密武器。筆者僅就股權(quán)置換這一轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行學(xué)理和實(shí)踐上的論述。
一、股權(quán)置換的基本認(rèn)識(shí)
（一）股權(quán)置換的定義
在現(xiàn)實(shí)公司的運(yùn)作中，法律實(shí)務(wù)工作者把股權(quán)置換作如下定義：股權(quán)置換就是把兩家及以上的公司通過股權(quán)的交換來達(dá)到降低有關(guān)公司的國有股控股比例、改善公司的股份來源、促使投資主體的多元化的行為。 而實(shí)務(wù)中把股權(quán)置換主體縮小定義為國有股份類的公司，筆者認(rèn)為這樣的定義有失偏頗。應(yīng)用主體的狹窄性導(dǎo)致了它不能夠很好的發(fā)揮轉(zhuǎn)讓股權(quán)，改變公司股東結(jié)構(gòu)，給股東帶來利益的目的。其實(shí)在很多民辦企業(yè)中股權(quán)置換也得到了很好的運(yùn)用。而在學(xué)界中對(duì)于股權(quán)置換的概念界定得也十分模糊，筆者只能根據(jù)其上位概念股權(quán)轉(zhuǎn)讓來對(duì)其進(jìn)行分析。股權(quán)置換是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一種方式。由此推斷股權(quán)置換的基本概念是指股權(quán)所有者雙方以自己擁有的股權(quán)做交換，以此取得對(duì)對(duì)方部分股權(quán)的所有權(quán)。這種交易方式有利于公司在經(jīng)營上有新的結(jié)構(gòu)和模式，使公司快速、低成本、高效的注入“新鮮血液”，為公司帶來新的活力和新的機(jī)遇。相信在今后的公司運(yùn)作中，股權(quán)置換這一方式將會(huì)得到更加頻繁且有效的利用。
（二）股權(quán)置換定義的個(gè)人見解
股權(quán)變動(dòng)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)置換，定義范圍逐漸縮小。但在詳細(xì)研究了股權(quán)變動(dòng)和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的定義之后。筆者個(gè)人為股權(quán)置換下了如下定義：股權(quán)置換是指在存在各類股權(quán)形態(tài)的公司中，股東以其對(duì)公司股東的所有權(quán)為標(biāo)的，與另一個(gè)公司股東所持的股權(quán)進(jìn)行交換，進(jìn)而使得公司更換股東，并使兩個(gè)公司共同獲利，以促進(jìn)公司結(jié)構(gòu)的優(yōu)化和發(fā)展的一種行為。股權(quán)置換是激發(fā)公司新活力的一種有效的手段，同時(shí)又省去了將股權(quán)市場化流通這一過程。可謂是一箭雙雕。
二、股權(quán)置換的理論基礎(chǔ)
廣義的股東權(quán)泛指股東以自己的入股份額向公司主張的各種權(quán)利，例如依據(jù)合同、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美蜔o因管理對(duì)公司享有的債權(quán)；狹義的股東權(quán)是指股東因股東資格而享有的、從公司獲取財(cái)產(chǎn)性的收益并管理公司大小事務(wù)的權(quán)利 。對(duì)于股權(quán)的含義，雖然學(xué)者們的表述有所不同，如江平教授的“基于股東地位而可對(duì)公司主張的權(quán)利”、鄭玉波教授的“股東作為公司的成員在公司所享有的權(quán)利”、“股東基于其與公司間所生的法律關(guān)系，既非純粹的財(cái)產(chǎn)權(quán)，亦非純粹的人格權(quán)，而是一種特殊的權(quán)利”等，但其共同點(diǎn)在于均以股東之地位作為前提。從上述股權(quán)的概念看來股權(quán)既然是屬于股東的一種權(quán)利，那么股東當(dāng)然可以基于自己的意志對(duì)股權(quán)進(jìn)行自由轉(zhuǎn)讓，股權(quán)的特點(diǎn)決定了它可以在公司內(nèi)部進(jìn)行流轉(zhuǎn)，也可以在公司之間進(jìn)行流轉(zhuǎn)。也正是基于這個(gè)自由流轉(zhuǎn)的先決條件，股權(quán)才在可以在公司之間進(jìn)行置換。
置換就是相互交換。對(duì)換的意思，而轉(zhuǎn)讓也是一方對(duì)另一方進(jìn)行轉(zhuǎn)移、交接。所以其實(shí)置換是屬于轉(zhuǎn)讓的一種方式，股權(quán)轉(zhuǎn)讓則是股權(quán)置換的上位概念。股權(quán)轉(zhuǎn)讓既包括有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，也包括股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓。股權(quán)是股東享有的權(quán)力，是財(cái)富的象征。它的轉(zhuǎn)讓無礙于公司的正常經(jīng)營，同時(shí)又有讓置換雙方以最小的代價(jià)換取最大的經(jīng)濟(jì)利益等優(yōu)點(diǎn)，正日益成為投資者的最佳選擇。所謂股東權(quán)的轉(zhuǎn)讓，是指股東將其擁有的公司的股權(quán)轉(zhuǎn)移給受讓人，由受讓人繼受取得股權(quán)而成為公司新股東的法律行為。 此種轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容包括股東權(quán)、股東地位或資格的股份。同樣的.，股權(quán)置換也符合上面定義中轉(zhuǎn)移股權(quán)的方式，不同的是，股權(quán)置換是要雙方互以股權(quán)作為主要對(duì)價(jià)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，而普通的轉(zhuǎn)讓是以股權(quán)與貨幣作為對(duì)價(jià)進(jìn)行交易轉(zhuǎn)讓的。
股權(quán)的置換使公司、股東及債權(quán)人得利益得到了很好的保護(hù)。這種轉(zhuǎn)讓方式不僅可以在公司資金周轉(zhuǎn)不足時(shí)以股代幣進(jìn)行交易，而且也是一個(gè)公司解決內(nèi)部危機(jī)，重組資產(chǎn)借殼上市的一種有效手段。因此，各國在法律的原則上是允許股東自由轉(zhuǎn)讓其股份的。 股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式也具有多樣性。股權(quán)轉(zhuǎn)讓是股權(quán)繼受取得的方式之一，但此種繼受取得并非僅限于轉(zhuǎn)讓，因贈(zèng)與、繼承、合并、稅收等方式取得股權(quán)也屬于繼受取得。所以股權(quán)置換的上位概念是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的上位概念是股權(quán)的繼受取得。基于股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股權(quán)的繼受取得的特點(diǎn)，股權(quán)置換的運(yùn)作也是有據(jù)可循的。
三、股權(quán)置換的分類
在現(xiàn)實(shí)的股權(quán)置換中，一般采用了如下三種方式：第一，純股權(quán)置換；第二，股權(quán)置換加資產(chǎn)；第三，股權(quán)置換加資金。
（一）股權(quán)直接置換式
這是指不需要支付任何現(xiàn)金就能完成置換，直接以股權(quán)置換股權(quán)，即是說兩家股權(quán)置換的公司在形式上僅僅是股東名冊(cè)發(fā)生了一定的變化。通常發(fā)生在有優(yōu)勢互補(bǔ)需要的企業(yè)之間進(jìn)行。它在已經(jīng)相對(duì)確定的兩個(gè)主體之間進(jìn)行置換，不需要讓股權(quán)進(jìn)入市場流通。在此種情況下公司所選擇的置換股權(quán)的對(duì)象必然是經(jīng)濟(jì)雄厚、穩(wěn)定可靠的，且不需要資金的介入。這樣也就降低了財(cái)務(wù)上的風(fēng)險(xiǎn)。
（二）股權(quán)加資產(chǎn)置換式
是指一個(gè)公司的股東用股權(quán)加上資產(chǎn)作為置換的標(biāo)的來置換對(duì)方公司的單純的股權(quán)。優(yōu)點(diǎn)在于不用支付現(xiàn)金即可獲得優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，都是用實(shí)物在交易，有利于擴(kuò)大企業(yè)規(guī)模。這種方式通常用于一方的股權(quán)更為優(yōu)質(zhì)的情況下，而這部分優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)可以迅速提高一方的生產(chǎn)能力和規(guī)模，而且不支付現(xiàn)金也降低了財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。這就是股權(quán)加資產(chǎn)置換的方式，不僅可以使企業(yè)充滿活力，同時(shí)也是一種“借殼上市”的有效手段。
（三）股權(quán)加資金置換式
這是指以現(xiàn)金加股權(quán)的方式來完成置換。通常發(fā)生在轉(zhuǎn)讓價(jià)格非常高的情況下，在置換后的強(qiáng)勢一方通常占優(yōu)勢。一般都是強(qiáng)勢的一方對(duì)弱勢的一方取得支配性的地位。這樣也有利于小企業(yè)的存活與發(fā)展。
因此，股權(quán)置換的方式具有靈活多樣性，置換的結(jié)果是公司的結(jié)構(gòu)更為優(yōu)化，更有利于公司的后期發(fā)展。至于采取哪種方式對(duì)公司更為有利還需根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行分析。
四、股權(quán)置換的具體程序及其法律問題
（一）股權(quán)置換的程序
股權(quán)置換的成功需要經(jīng)歷幾個(gè)階段：
1.對(duì)雙方的股份進(jìn)行價(jià)值評(píng)估。股權(quán)置換多是以股權(quán)作為標(biāo)的物直接進(jìn)行置換，所以股份的正確且公平地估價(jià)是保證合同公平正義的首要前提。雙方在評(píng)估的基礎(chǔ)上制定一個(gè)公平合理等價(jià)的股權(quán)置換合同。
2.股權(quán)置換雙方簽訂股權(quán)置換合同。合同具有自主性，雙方只要標(biāo)的物合法，意思表示真實(shí)有效即可達(dá)成。在現(xiàn)行的公司運(yùn)作中，股權(quán)置換協(xié)議都有模板可以借鑒，只需要雙方填入標(biāo)的物即可，十分的方便快捷。
3.合同生效后，在相關(guān)部門進(jìn)行股權(quán)變更登記，并進(jìn)行公示。合同生效之后，在工商管理部門進(jìn)行股權(quán)變更登記，從法律形式上確定合同的有效性。并將變更后的股東的地位通過法律確定下來。
4.對(duì)公司內(nèi)部的股東名冊(cè)進(jìn)行變更。在股權(quán)置換之后，及時(shí)更改公司內(nèi)部的股東名冊(cè)，這樣有利于保護(hù)新股東的利益。也有利于雙方及時(shí)掌握公司信息，了解公司動(dòng)態(tài)，對(duì)公司進(jìn)行管理。
5.雙方實(shí)際掌握置換后的標(biāo)的物。置換雙方掌握新的股權(quán)，成為新公司的股東，各種登記薄已進(jìn)行登記，權(quán)利憑證已交換，股權(quán)置換成功。
（二）股權(quán)置換中的法律問題及解決方案
在簽訂股權(quán)置換合同時(shí)，容易出現(xiàn)瑕疵股權(quán)的問題，根據(jù)當(dāng)前民商事審判實(shí)踐來看，有關(guān)瑕疵股權(quán)引發(fā)的糾紛主要有三類，第一類是所涉公司、所涉公司其他股東或者所涉公司債權(quán)人基于原始股東出資瑕疵的事實(shí)而要求該原始股東承擔(dān)民事責(zé)任所引發(fā)的糾紛；第二類是因所涉公司原始股東置換其瑕疵股權(quán)而與受讓人發(fā)生的股權(quán)置換合同糾紛；第三類則是所涉公司、所涉公司其他股東或所涉公司債權(quán)人要求該瑕疵股權(quán)的出讓股東和受讓股東承擔(dān)民事責(zé)任所引起的糾紛，這類糾紛往往和第二類股權(quán)置換合同糾紛存在密切聯(lián)系。
解決這種問題最核心的部分在于對(duì)瑕疵股權(quán)置換合同的效力的認(rèn)定。事實(shí)上，只要投資者的名字被登記在公司股東名冊(cè)、公司章程或相關(guān)工商登記材料中，就具有股東資格并享有股東權(quán)利，而且，未經(jīng)法定程序不應(yīng)加以限制或剝奪，但如果有出資瑕疵的問題，該出資人仍需對(duì)其承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，也就是說，置換合同仍然是有效的，只是有過失的一方要將瑕疵出資的問題解決好，使其不能影響到合同的生效。
在審判實(shí)踐中，有股權(quán)受讓人為實(shí)現(xiàn)合同置換目的、完整掌握控股權(quán)而要求確認(rèn)置換合同無效的；有股權(quán)置換合同一方以股權(quán)未進(jìn)行變更登記為由要求確認(rèn)置換合同無效；有因股權(quán)未進(jìn)行變更登記、轉(zhuǎn)讓人惡意“一女多嫁”而導(dǎo)致各方對(duì)置換的股權(quán)的歸屬發(fā)生爭議等等。這種問題會(huì)對(duì)股權(quán)置換的雙方、公司乃至第三人都產(chǎn)生重要的影響。
解決這些問題，我們就要做好公司內(nèi)部對(duì)于股東名冊(cè)的管理，公司應(yīng)當(dāng)時(shí)時(shí)注意股東名冊(cè)變動(dòng)的更新，使得股東名冊(cè)的信息與最新的動(dòng)態(tài)相吻合，這樣就能避免在公司內(nèi)部對(duì)于誰是股東的認(rèn)識(shí)的混亂。公司登記機(jī)關(guān)對(duì)于股權(quán)的登記，是商業(yè)登記制度的一部分。現(xiàn)代公司法律制度中的股權(quán)外部登記，主要是指公司登記機(jī)關(guān)依照法定的程序和要求，對(duì)公司股權(quán)的設(shè)立，變更，注銷等重要的事實(shí)記載于商業(yè)登記簿冊(cè)，并將其公示，才具有法定的效力。這樣才能解決對(duì)權(quán)屬問題的爭議。
只有更多的做好程序上的問題，才能徹底解決在股權(quán)置換過程中所出現(xiàn)的問題，也只有在不斷地發(fā)現(xiàn)問題中去解決問題，去完善我國的法律制度。
股權(quán)置換問題只是股權(quán)問題中的冰山一角，在分析討論中我們要做到以小見大，去真正認(rèn)識(shí)到股權(quán)置換對(duì)于整個(gè)公司法的意義和影響。只有抱著這種態(tài)度才能讓自己的研究更加貼近實(shí)際，解決實(shí)際問題才是理論科學(xué)所最應(yīng)該完成的事情。
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